风电光伏项目REITs底层资产合规性探析

　　天达共和律师事务所 翟耸君 张璇 成岩

　　在风电、光伏项目REITs发行准备过程中，需要对电站项目公司的股权转让限制、电站项目备案核准及建设手续、用地合规性、上网电价及补贴落实等事项进行深入核查，揭示可能存在的影响项目稳定运营的风险。

　　项目核准与备案

　　新能源项目的审批手续不同。根据我国可再生能源的相关规定，风电项目适用核准制，光伏电站项目适用备案制。针对项目的备案/核准情况的核查，应当关注项目备案/核准的有效期及是否在有效期内开工、项目备案/核准信息与项目实际建设情况(如装机规模、场址等)是否一致、纳入补贴的项目是否存在被取消的风险。风电项目还需核实核准文件上载明的核准机关是否具有相应的核准权限，需根据项目核准时有效的各省出具的政府核准的投资项目目录文件进行确定。

　　上述备案/核准文件以及建设指标俗称“路条”。为享受新能源补贴及其他利好政策红利，“倒卖路条”(即收购已经取得核准/备案文件但未投产的项目)的行业现象出现。国家能源局对此多次发布规定，要求未经核准/备案机关同意，新能源项目在投产之前，不得擅自变更投资主体和建设内容。因此，发行准备时还需要重点关注项目核准/备案后直至投产前项目公司股东(夹层公司)是否发生过变更，否则存在取消补贴的风险。

　　项目用地合规性

　　用地是新能源项目中最复杂的问题。土地管理法将土地分为农用地、建设用地和未利用地三大类。在这三类土地中，新能源发电项目通过出让、划拨、租赁方式取得用地。

　　新能源发电项目的用地通常根据功能分区适用不同的用地政策，大致分为四个功能区：光伏方阵/风机点位、升压站和综合楼、集电线路/送出线路和道路用地(含场内和进场)。

　　需要重点关注的“雷区”包括但不限于项目用地是否占用了基本农田、林地和草地、军事禁区、生态红线、水源保护区等情况。同时，由于项目各功能区对土地的利用状态存在永久用地和临时用地的差异，故需按照不同的流程来办理用地手续。

　　在租赁用地方面，项目公司应当与土地权利人签订租赁补偿合同并支付补偿款，法律尽职调查应当重点关注出租人是否系土地的权利人、是否有权出租土地。如土地属于村集体所有，还应关注村集体关于出租土地的集体表决程序是否履行以及租赁期限(20年)是否满足法律规定及项目运营要求等。

　　项目指标及补贴纳入

　　新能源补贴项目的标杆电价包括脱硫燃煤上网电价与可再生能源发展基金补贴两部分，因此，除平价项目外，新能源项目是否获得可再生能源补贴，是组织发行REITs过程中需要关注的重点问题。在过往分批次进入补贴目录的形式基础上，从2020年开始，政府明确提出将电价补贴由目录管理改为清单模式。要重点核查项目是否纳入了省(自治区、直辖市)年度建设规模指标、是否按照相关进度要求进行建设并在规定的时间节点完成首台机组及全机组并网发电并签订并网调度协议，核查项目在国网新能源云平台补贴的状态及补贴收入凭证等。

　　政策变动

　　2022年发布的《关于开展可再生能源发电补贴自查工作的通知》要求，自查项目的合规性、规模、电量、电价、补贴五方面问题。例如，“以晚报早”即存在全部容量并网时间与实际不一致，项目在补贴退坡时间节点之后全容量并网，却享受退坡时间节点之前的补贴强度；“批小建大”即实际装机容量大于备案的规模，按照超装容量等比例扣除项目全生命周期补贴；如果出现获得了建设指标但尚未完成备案，在备案前进行股权变更，会被认定为“倒卖路条”。对于自查中出现的问题，可能面临废止电价批复文件，补贴取消，转为平价，退回多收的补贴等多种整改要求，进而降低项目收益。