记者 曹开阳

　　时下炙手可热的对赌，除了多年前蒙牛与大摩的经典案例获得了双赢外，较难找到双赢者。“中国式对赌”为何难双赢？究竟如何对赌才能收获皆大欢喜的结局？针对不少读者的疑问，湖南元端律师事务所主任袁啸表示，签订对赌协议须慎重。

　　综合分析，风投公司签订对赌协议，其期望是让公司在三五年内快速盈利，使手里的股权迅速增值，然后退出公司。而对于企业家而言，需要的是能够陪伴公司一起成长的风险投资。所以，对赌协议不能沦为风投公司怂恿企业短期燃烧潜力使自己利益最大化以及转移投资风险的工具。因此，企业家们在融资时应理性估计自己的公司前景，合理判断所需的融资规模。

　　话题一什么情况才需对赌

　　袁啸律师分析称，如果公司确实面临大扩张的难得机遇，或者公司自身自然发展到了需要扩张的阶段，且做好了在扩张后进行整合巩固的准备，在扩展市场和开发上下游产业时确实需要一笔巨额融资的话，对赌协议可能就无可避免了。

　　所以，选择对赌的时机非常重要。如何选择风险投资切入的时间，实际上是对企业家提出了一个问题——投资在什么节点进入和退出能够创造最大效益？

　　话题二由谁来对赌

　　在签订对赌协议时，目前的法律实务环境下为使对赌协议有效，应当以股东身份签订对赌协议，而不能以公司为一方主体。换句话说，需要在对赌协议上签字的，是对公司享有经营管理权甚至控制权的股东，而对赌的标的，也只能是签字股东掌握的股权或者资金。

　　这就是“海富案件”所确定的基本原则。当然，在某些特定案例中，与公司对赌也获得了一定程度的支持，但是这种法律上的支持仍然是极具争议的。

　　话题三合理设计对赌触发条件

　　回顾蒙牛的案例会发现，纯经营利润性指标是最为关键的，但这其实也是风投进入中国的早期，实质上带有一定不平等意味的对赌方式。在风投体系越来越完善的今天，企业家应当考虑用多元的绩效考核标准来作为对赌触发条件。

　　袁啸律师在接受采访时表示：比如比之前一段时间复合增长率大于某个值，或以申请到某项优惠政策、与大客户达成合作协议、聘请到著名的营销团队、吸纳行业内优秀人才进入董事会、内部财务制度按照现代企业标准全面改进，或者细化地将利润增长分为旧有利润增长点通过升级产品改善服务的方式发掘潜力获得一定增长，以及开拓新利润点获得一定增长。这些绩效考核标准都可以作为交换条件，要求风投公司将约定的前期的利润增长率适当下调。根据对国内外案例材料的研究，在存在多元考核标准和财务考核标准的对赌协议里，对利润增长率的要求明显低于大多数单纯在意利润增长的对赌协议。并且，这样的对赌协议更能激励企业家自身在当前改革环境下更好地调结构促转型。

　　话题四尽量以双向对赌作为条件

　　采取双向对赌对于双方来说，其实都是相对公平的做法。而对于企业家来说，双向对赌一方面能够让整个条款在谈判和设计时能形成一种天然的双向制衡，因为投资人对于企业股东提出了什么，相对应的自己也就承担了对等的义务和风险。

　　另一方面，双向对赌能够对于企业形成比较良性的正向刺激，因为这使达成目标不仅仅是避免惩罚，而且还具有获得利益的可能，对于激励管理层和原始股东具有积极意义。

　　此外，在对赌协议条款的磋商中，有两个方面需要注意：一是设计较为合理的时间周期，以极短时间内的指标作为条件，无视经济生活中正常经营起伏的合理性，既不公平也不符合事物发展规律；二是赔偿或补偿标准尽量以“所得即所失”为标准，即以恢复公平估值体系，保护双方利益为出发点。

　　（本中专业意见由湖南元端法律事务所提供，读者可就对赌协议相关问题免费咨询该律师事务所）