□吴晓灵

　　近年来，互联网企业频繁介入金融服务行业，给社会大众带来更好的体验、更多的选择，也促进了传统金融机构变革，增进社会整体福利。但与此同时，也出现了一些乱象，让一些人借用互联网金融和金融创新的名义冲破监管“红线”，扰乱金融秩序，给投资人带来了不应有的损失。

　　为什么会出现这些乱象？一是许多人没有认识到，互联网技术运用于金融业并没有改变金融的本质，对各类金融产品的本质属性缺乏准确的了解，对金融的法律红线缺乏敬畏之心。二是现有的金融产品设计没能满足不同风险承受能力投资人的需求，因而出现了一些有市场但不合规的产品，运作不当给市场带来风险。三是金融监管跟不上市场发展，缺乏应有的引导和警示。因而，必须加大金融改革的力度，适应社会需求，维护市场秩序，保护投资人权益。

　　第一，要正确引导社会对金融产品的属性认识，遵守法律红线，维护社会秩序。

　　当前，互联网金融风险暴露最多的领域有两个：一是P2P，二是互联网理财。在这两个领域，由于社会对这些产品的法律性质认识不清，以致难以有效防范和控制风险。

　　P2P是点对点的直接融资，因而不能有“资金池”，这是监管“红线”，“资金池”是变相吸收存款。P2P是直接借贷，借贷双方必须有直签合同，如果标的分拆的话，分拆的标的最大分拆额为30份，最大金额为20万元。如果这个标的不分拆多大都可以，借1个亿也只是要求双方直接签合同，借1个亿是你的自主权。如果分拆的话，按最高人民法院司法解释，最大金额就是20万元，而且对拆借的份数做出限制——30份。

　　在P2P业务里，如果要防止建立“资金池”，最好的措施就是让资金通过银行直接从借贷双方走账。以现有P2P平台来看，资金委托在银行是保险的，但开的账户是谁的？如果是P2P平台本身的账户，把资金打到平台的账户里再出去，对不起就是资金池，就是在吸收存款。

　　如果P2P平台要想建立一个直接融资的银行托管账户，实际操作时是P2P平台向银行发出指令，把甲客户出借的钱直接转到乙客户的账上，不过平台的账户。现在，监管当局要求P2P平台找银行做托管账户，很多银行没有开发这样的技术产品，因而P2P平台在银行资金托管当中是很大的技术障碍。

　　份额化的P2P标的就是发行债券，必须遵守私募发行或公募发行规则。要是把借款标的份额化，在法律解释的范围之内是可以的，如果超出了这个范围，要再分拆就要遵守债券的规定。如果私募发行必须少于200份，必须向合格投资人发行，但是如果公募发行的话，就要实行核准制或注册制。按照现行《证券法》，债券发行实行核准制，基金发行实行注册制。

　　当前P2P乱象有两个特征，一是资产端没有坚持小额融资，金额很大，但正因为金额大肯定就要分拆；二是资产端的标复杂，许多标的还等额分，其实质就是证券。比如对小微企业的贷款、融资租赁、还有资产管理的产品等，这是资产端，由于资产端的产品复杂、金额大，因而分拆标的是普遍现象，违规也较为普遍。

　　对资金端而言，会产生资金的金额错配和期限错配。资产端借贷期限比较长的时候，如果资金端不能够提供长期资金，很多参与P2P的投资人自然都希望短期获取高利，因而产生了期限错配。

　　关于互联网理财，现在大众都参与到了理财当中，但互联网理财乱象却非常严重。互联网理财有三种形式：一是金融信息服务，介绍各类金融产品并分析、比较、推荐，不介入交易；二是销售金融机构的产品，这需要该类金融产品拥有销售许可，私募产品不可以公开销售；三是集合客户资金帮助客户投资，此时平台承担了资产管理的责任，其实质是发行集合投资计划。

　　理财投资是一种行为，不是产品，完成理财行为要借助金融工具，金融工具属性和法律关系必须明确。理财是一种行为，可以出主意，可以向客户销售产品，而市场销售的各种工具、产品是有特定属性的，必须把销售的理财产品属性说清楚。现在大量的理财产品其实就是集合投资计划。

　　份额化的集合资金，并由第三方管理的投资产品都是集合投资计划，其法律关系是信托，其金融产品属性是投资基金，是证券。私募发行要小于200份，且必须面向合格投资人。现在监管当局掌握的合格投资人起点是净资产不低于1000万元的单位，个人金融资产不低于300万元或者最近3年个人年均收入不低于50万元，而且投资于单只私募基金的金额不低于100万元。按照监管当局界定的合格投资人的范围，公募可以大于200份，但集合投资计划是基金，必须注册发行。

　　第二要加大金融创新力度，满足不同层次投资者的需求。

　　股票投资和基金投资已形成投资者风险自担的文化，应沿此路径创新公募基金产品，发展股权众筹，满足不同投资人的需求。

　　一是创新公募基金产品，满足中间层次投资者需求。公募基金投资标的范围过窄，私募基金投资门槛过高，这是当前难以满足中间层次投资者需求的主要矛盾。私募基金的投资范围由合同约定，收益高但风险大。

　　私募基金从理论上来说可以投资所有标的，包括已上市和未上市的证券、另类投资、古玩、字画、红酒都可以。它是由合同来约定的，它的收益高，但风险同样很高。

　　公募基金投资范围偏窄，收益率偏低。法律规定的公募基金投资范围：一是上市交易的股票、债券；二是国务院证券监督管理机构规定的其他证券及其衍生品。公募基金投资范围应该进行扩展，这样才可以提高公募基金的收益。

　　创新公募基金品种，允许在一定比例内投资未上市的证券，同时提高投资人门槛。比如说除了已经上市的股票和债券之外，还可以投资一些股权或者私募债，甚至可以包括一些其他的投资计划，作为基金的基金，也都可以。但是，这必须符合一定的比例，一旦范围扩大了，投资人承担风险的能力必须要加强，因而必须提高投资人门槛。比如，一般的只投资于上市的股票和债券的基金，投资门槛已经降到了1块钱，现在可以把它提高到几万块钱，而银行的理财产品起点是5万和8万。资产端开放资产范围和比例的同时，要提高客户端的要求。

　　简化公募基金注册程序，允许同一投资结构的基金一次注册、多次发行，实行数量储架发行制。当一个基金管理公司管理的同一类型基金投资风格一样，投资结构大体一样，应该允许一次注册、多次发行。这是创新公募基金品种，解决从1块钱认购公募产品到100万认购私募产品当中的中间投资人需求问题。

　　二是发展股权众筹，让一般投资人参与企业创业。众筹是互联网时代大众参与投资的好形式，众筹的种类有很多，有捐赠型、产品型、股权型、公益型。股权型众筹是小微企业发起设立的重要创新形式，《公司法》允许在2人以上200人以下发起设立股份制公司。大家记住这点，做股权融资的时候，200人以下没有合格投资人要求；如果是做债券私募发行，有合格投资人的要求。根据《公司法》，任何一个人都可以发起设立股份公司，只要愿意参与就行。

　　如果是互联网公司发起股权融资项目，怎么把好关、控制风险？第一类是平台尽职调查，客户自主选择，这是大多数互联网股权众筹平台的做法；第二类是众筹平台上有领投人，其他人跟投；第三类是孵化器推荐，孵化器也有各种标准。这是对于项目的选择。

　　尽管身份上所有人都可以参加众筹，但对于投资人来说，为了保证参与众筹人不至于承担过大风险，应该有一个最高投资金额设限，就是说让投得少一点，还有就是要对参加项目的数量也要有限制，这样做最主要的目的是控制客户风险，一旦项目失败，不至于影响客户的生计和生活，从投资端控制投资人的风险。

　　现在网上比较合规的众筹平台，一般都自觉把人数控制在200人以内，最低投资额都控制在50万元以上，没有做到让一般人都能够参加。今后真正要发展的股权众筹，实际上是要在股权众筹平台上公募发起公司，这才是股权众筹的创新所在。如果不突破200份、不打破合格投资人的限制，那么还是私募；只有打开200份限制，降低投资人门槛，才是真正的股权众筹。这样的众筹可以给小额投资人带来参与创业投资的机会，这就需要立法给予确认。美国的股权众筹标的总额控制是100万美元，我个人建议中国控制在300万元。对投资人要有最高投资额度的限制，或限制其投资占可支配资产的一定比例，同时对一定时间内投资项目数目进行限制。

　　三是开放大额存款市场，给投资人一个投资高息存款的合法途径。保本保息是中国投资人的偏好，但债券不适合向个人投资者发行。中国有许多经营债权的机构苦于资金来源受限，比如个人消费金融公司、融资租赁公司、汽车金融公司、住房信贷等。如果能够开放大额存款市场，允许一些非银行存款类金融机构吸收公众存款，成为有限牌照银行，那么对于提供更多的投资产品是有好处的。

　　最后，我们要创新监管，解除压抑，促进经济社会健康发展。要拓展证券定义、实行功能监管。证券的定义——代表一定财产权益的可均分、可转让或可交易的凭证或投资合同。

　　一是克服监管当局的地盘意识。按实质重于形式的原则，明确产品法律关系和功能属性，实行功能监管。让银行理财产品归位公募基金，用数量储架方式进行发行。

　　二是完善中央地方双层金融监管体制。吸收存款、公开发行证券、办理保险的金融机构和信托公司归中央监管；不吸收公众存款的一些金融服务机构可以归地方金融监管局监管。中央银行负责对地方金融监管机构的协调指导。

　　三是规范金融产品名称。所有金融产品，无论线上线下在销售时都必须表明产品的金融属性，存款、贷款、基金、债券、股票、集合投资计划、资产产品计划等必须明示产品的名称。

　　现在大家所熟知的各种“宝宝”类产品工具，其法律关系常常标注不清。最早创立的余额宝，其本质是通过支付宝销售天弘余额宝货币市场基金，因而在网上销售时的全称是“天弘余额宝货币市场基金”，这比较规范。最近爆发风险的“e租宝”，其本质是将融资租赁标的份额化出售，是在非法从事证券活动和非法吸收存款。没有金融牌照的互联网平台销售金融产品，必须持有销售许可证。

　　四是严格管理公司名称，凡含有金融、理财、投资、投资咨询、财务、担保、财富管理、资产管理、融资租赁等字样的公司，应先到地方金融办备案，再到工商局注册。我认为，国务院应该出台一个特殊的国务院令，或者是全国人大出台一个决定，来明确这一要求，因为这些名称实在是误导公众太多了，这是我们当前金融混乱最重要的原因之一。

　　地方金融办今后应成为地方金融监管局，对以上各类公司进行负面清单监管，即不得非法集资、不得非法公开发行证券、不得办理超出200个合格投资人范围的资产管理业务、不得无许可销售金融产品、不得从事投资咨询顾问服务。这些都是有金融牌照的机构才能干的事情。

　　五是加大违法行为的处罚力度，建立有奖举报非法金融活动的激励机制。

　　六是打破刚性兑付，树立风险自担的意识。以维护稳定的名义迁就投资人，由政府负责部分偿付责任，这只会助长非法集资活动。（注：本文系作者在第20届中国资本市场论坛讲话全稿）