民营企业跨境并购应首先识别和防范法律风险

　　由于事先未深入研究澳洲法律法规，未对项目整体法律风险做好科学防范，曾被认为是中国最佳上市公司的某知名企业，虽然2006年即宣布在澳洲投资的铁矿项目，但进度一拖再拖，第一船铁矿石直至2013年12月才起运回国，总投资由初始30亿美元飙升了两倍多，给该企业造成了巨额损失，包括集团主席在内的多名高管黯然下课，且项目公司至今仍官司缠身。

　　无独有偶，某铝业龙头企业因力拓的反并购措施而放弃收购力拓，某国有钢企因劳工法律风险爆发而在秘鲁铁矿项目中蒙受数千万美元经济损失，某大型民企在跨境并购后遭受4000万欧元的知识产权损失，某著名电信企业收购3COM因披露法律风险导致最终放弃收购。

　　诸多惨痛的前车之鉴，不断提醒意欲出海，实施跨境并购的中国企业，特别是在更欠缺相关经验的中国民营企业，跨境并购中的法律风险无处不在并且贯穿并购交易和整合阶段始终，必须充分认识到“跨境并购、法务先行”的必要性。

　　中国民生银行在多年支持民企开展跨境并购业务的基础上，将跨境并购的主要法律风险概括为以下几类：并购实施过程中的法律风险：

　　政府审批风险包括我国政府审批风险和项目所在国审批风险。特别是世界大部分国家都实行外资审批制度，除受关注度较高的美国国家安全审查（CFIUS）外，大多数发达国家的外资审批制度并不像国内普遍认为的“简便得多”。

　　标的公司的反并购风险这主要是指某些非出于标的公司自身意愿的交易可能触发标的公司采取反并购措施，并严重影响交易进程甚至是交易结果。

　　法律瑕疵的全面揭示和妥善解决风险，亦即企业是否可通过尽职调查全面揭示并妥善解决法律风险关系着交易成本的高低和并购交易的成败。

　　并购协议“陷阱”风险在实践中，卖方律师团队往往擅于在协议中埋伏大量“陷阱”，作为谈判筹码以追求卖方利益最大化。

　　并购完成后整合阶段的法律风险

　　环保合规风险大多数西方发达国家非常重视企业的环保合规，如果在企业的经营运转中违反相关规定或造成污染，企业可能面临无法承受的巨额罚款，甚至被勒令关闭。

　　劳工法律风险许多西方发达国家的法律规定，并购企业在收购目标企业后，有安置目标企业员工的义务。劳资合同一旦签署不得随意修改，否则可能引起严重的劳资纠纷。

　　公司治理差异风险由于立法背景以及立法体系不同，各国关于公司治理的法律法规存在较大差异。例如，我国法律对董事义务只做原则性规定，而大部分英美法系国家则通过大量判例对其作出详细规定，使我国企业向标的公司委派的董事很可能因为不了解而违反相关规定。

　　信息披露风险西方发达国家的信息披露制度多较为完善，例如在公开市场的收购应何时以何种方式履行披露义务，均有严格法律规定。信息披露具有较强的时效性，一旦因缺乏专业协助而错过法定披露时限，将可能导致无法弥补的合规漏洞甚至是巨大损失。

　　其他风险除上述具有普遍代表意义的法律风险外，企业还可能在跨境并购中遭遇包括私有化并购股东衍生诉讼、知识产权被抢注或侵权、因套用境内不规范的财务管理模式而触发刑事责任等一系列其他风险。

　　跨境并购中防范法律风险的意识方法远不到位

　　虽然我国民营企业出海并购的积极性日益高涨，但在面对并购时可能涉及的法律风险整体呈现出认识不清、重视不足、意识淡薄和专业能力欠缺等情况，主要表现为以下三种情况：

　　意识淡薄，对法律风险的认识不足

　　绝大多数民营企业往往将注意力集中在交易商业层面上，特别是初次尝试开展跨境并购的企业，而对交易本身和整合阶段的法律风险缺乏基本的认知，对全程防范法律风险的重要意义基本没有意识，更勿论采取任何有效的防范措施。

　　受困于专业能力和资源有限，防范法律风险有心无力

　　随着“走出去”进程的不断深入，有一些民营企业逐步意识到法律风险防范的重要性，但囿于规模、专业能力、实践经验等的限制，无法在短期内实现内部人才的储备和培养，也不擅于对接外部资源，往往心有余而力不足，或在懵懂中完成了交易，为未来埋下了巨大的隐患，或因此贻误了并购的契机。

　　存有侥幸心理，有意忽视法律风险

　　还有不少企业明知并购交易可能存在法律风险，但很多情况下，源自于降低交易成本的考虑，存有侥幸心里，未对相应风险进行充分评估，也未采取妥善的防范措施。

　　民生银行为民企提供专业的法律风险防范服务

　　中国民生银行自2006年就前瞻性地预见到民营企业“走出去”市场的广阔前景，以与民企共同“走出去”为理念，以全程专业化服务为手段，全面深入开展相关融资及专业化配套服务，通过内部建设和外部引进相结合的模式，打造了一支具有国际化、专业化背景、经验丰富的专业团队，特别是在法律合规方面，引进了具有丰富跨境并购经验的律师，并与多家国际知名律师事务所建立了长期稳定的战略合作关系，为民营企业提供覆盖交易全程、专业化的法律服务。

　　以近期叙做的某项目为例，一家知名的民营装备制造企业A公司就其拟并购某跨国公司相关业务板块向民生银行提出融资需求，民生银行综合考量了其交易前贷款融资需求、交易后标的企业的运营管理以及未来资本市场运作需求等因素，依托内外部法律专家、财务专家，设计了满足我国和项目所在国法律法规要求的交易架构和融资方案，并努力帮助企业做到交易成本最低和税收筹划最优。随后，民生银行全面审阅标的公司尽调材料，对法律尽职调查中揭示的多项法律问题独立地提出了针对性且可操作的解决方案。

　　与此同时，针对此笔交易需要取得境内外政府审批（并购涉及多个目的国审批），民生银行联合多国法律专家共同协助客户妥善、高效地完成了审批手续。此后，又派法律专家全程协助客户参与并购谈判，详细分析协议漏洞和相关风险，成功帮助客户排除了多项合同隐患。最终，在各方的共同努力下，在民生银行全程专业服务的支持下A公司在省时、省心、省力的情况下，高效完成了该笔交易。

　　民生银行作为民营资本发起设立的银行，与民营企业同根同源，在为民营企业提供跨境并购融资等金融服务时，将民营企业的项目当成自己的项目，依托专业团队，有效整合内外部资源，融资与融智并举，从每一个细微之处帮助企业防范包括跨境并购交易中的法律风险等在内的各项风险。本着与民企共同走出去的理念，以专业化的全程服务，做好民营企业国际化的主办行。

　　（未完待续，下期更加精彩，敬请期待）